Программное обеспечение без НДС

Справочник Бухгалтера

Под термином «программное обеспечение» (далее ПО) понимается совокупность программ, команд, процедур и правил системы обработки информации, которые являются результатом высокоинтеллектуальной деятельности человека.

Положения Гражданского кодекса РФ относят ПО к объектам интеллектуальной собственности, на которые распространяется исключительное право (ст. 1225, 1226 ГК РФ).

Изначально правообладателем ПО признается лицо, которым оно было разработано.

В некоторых случаях субъект предпринимательской деятельности становится первоначальным собственником права на ПО, которое было разработано по его заказу другим физическим или юридическим лицом на подрядных условиях.

Первоначальный обладатель оформляет свое исключительное авторское право на ПО путем получения государственного патента либо свидетельства.

Правообладатель имеет возможность отчуждать ПО несколькими способами.

1. Переуступка другому лицу права собственности (авторского права) на объект ПО (п. 1 ст. 1234 ГК РФ) осуществляется посредством подписания договора отчуждения. Авторское право отчуждается полностью, частичная переуступка не допускается. Заключаемый договор должен содержать несколько обязательных разделов – о величине, порядке и сроках оплаты. В противном случае в судебном порядке договор может быть признан ничтожным.
2. Переуступка другому лицу права собственности (авторских прав) на ПО осуществляется путем подписания лицензионного договора (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), на основании которого лицензиар (обладатель исключительного права) выдает лицензиату (другому лицу) специальное разрешение (лицензию).

Лицензии бывают 2 видов:

• Неисключительная (простая). Сохраняет за лицензиаром право выдавать лицензии на ПО другим заинтересованным лицам.
• Исключительная. Запрещает лицензиару выдавать лицензию прочим юридическим лицам.

Согласно положениям ст. 1238 ГК РФ правообладатель может дать лицензиату разрешение заключать сублицензионный договор с третьими лицами, в соответствии с которым последние получают право использовать авторское ПО.

Лицензионный (сублицензионный) договор, заключаемый сторонами исключительно в письменной форме, должен содержать ряд обязательных положений:

1. Точную характеристику предмета договора с указанием правоустанавливающего документа (номер, серия и дата оформления патента), который подтверждает право его использования.
2. Сумму договора, порядок оплаты.
3. Характеристику предполагаемого метода эксплуатации ПО.

Лицензионный договор, подписанный сторонами с учетом требований ГК, вступает в действие с момента его государственной регистрации.

В момент реализации ПО для персональных компьютеров конечным потребителям правообладатель не имеет возможности заключать лицензионный договор с конкретным физическим лицом.

Условия данного договора прописываются на обратной стороне упаковки каждой товарной единицы ПО и вступают в действие с начала процесса эксплуатации.

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

Согласно условиям п. 1 ст. 38 НК РФ у организаций и индивидуальных предпринимателей налоговые обязательства возникают исключительно при наличии объекта налогообложения.

Объект обложения налогом на добавленную стоимость – это хозяйственные операции по реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав (п. 1 ст. 146 НК РФ).

Плательщикам НДС – и покупателям, и продавцам ПО – необходимо разграничивать операции по реализации выполненных работ по разработке и усовершенствованию интеллектуального продукта и его непосредственной реализации конечному потребителю.

Бухгалтер обязан исчислить НДС на программное обеспечение и уплатить налог в бюджет при:

• реализации работ по созданию программ для персональных компьютеров, выполненных по техническому заданию заказчика (договор подряда);
• реализации услуг, связанных с разработкой и преобразованием ПО (смешанный договор);
• реализации ПО через сети ретейла (договор присоединения);
• реализации ПО с заключением стандартного договора купли-продажи.

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Действующим налоговым законодательством ряд хозяйственных операций освобожден от обложения налогом на добавленную стоимость (ст. 149 НК РФ).

К ним относятся операции по переуступке исключительных прав на ПО, которые произведены на основании письменного договора отчуждения, а также по передаче прав на использование результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, если основанием для реализации исключительного права на ПО служит договор отчуждения или лицензионный (сублицензионный) договор, оформленный в соответствии с действующими законодательными нормативами, то при осуществлении данной хозяйственной операции объект налогообложения НДС отсутствует. Во всех остальных случаях положения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяются, и продавец обязан включить в отпускную цену налог на добавленную стоимость, а затем уплатить его в бюджет.

Особенности лицензионного и сублицензионного договоровВ каких случаях лицензионный договор не облагается НДСПродажа компьютерных программ в коробочной товарной упаковке

Тонкости оформления документов, связанных с передачей исключительных прав

Освобождение от НДС лицензионного договора зачастую вызывает у бухгалтеров много вопросов.

Разъясняем, как правильно оформить лицензионный договор и первичную документацию к нему, на что обратить внимание при передаче прав на программы в стандартных коробочных упаковках и другие тонкости подобных операций.

Особенности лицензионного и сублицензионного договоров

Все большее количество компаний используют в своей деятельности программное обеспечение, полезные модели и промышленные образцы.

Средством передачи интеллектуальных прав на данные продукты интеллектуальной деятельности служат лицензионные договоры, сторонами по которому выступают лицензиар (владелец прав, например, на программу ЭВМ) и лицензиат (лицо, которое получает права и использует программу).

Важно!

Если лицензиар владеет программой ЭВМ на праве собственности — заключается лицензионный договор. Если лицензиар использует программу, права на которую ему переданы фактическим владельцем, договор будет сублицензионным.

Предметом лицензионного договора выступает передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, полезных моделей, товарных знаков и других объектов, в отношении которых зарегистрированы интеллектуальные права. В рамках нашей статьи мы рассматриваем преимущественно права на использование компьютерных программ.

В каких случаях лицензионный договор не облагается НДС

Для того, чтобы использовать право не начислять НДС на сделки по передаче прав на компьютерные программы и другие объекты интеллектуальной собственности, соблюдайте следующие правила:

Источник: https://1atc.ru/programmnoe-obespechenie-bez-nds/

Продажа программного обеспечения без ндс (ответы на вопросы) – Бухгалтерия

Продажа программного обеспечения без НДС — в каких случаях правомерна такая операция? Когда продавец имеет право воспользоваться налоговым послаблением, а когда должен включить 18% НДС в цену товара? Данная статья поможет дать ответы на поставленные вопросы.

Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика

Под термином «программное обеспечение» (далее ПО) понимается совокупность программ, команд, процедур и правил системы обработки информации, которые являются результатом высокоинтеллектуальной деятельности человека.

Положения Гражданского кодекса РФ относят ПО к объектам интеллектуальной собственности, на которые распространяется исключительное право (ст. 1225, 1226 ГК РФ).

Изначально правообладателем ПО признается лицо, которым оно было разработано.

https://www.youtube.com/watch?v=X6t3tc9W4VA

В некоторых случаях субъект предпринимательской деятельности становится первоначальным собственником права на ПО, которое было разработано по его заказу другим физическим или юридическим лицом на подрядных условиях.

Первоначальный обладатель оформляет свое исключительное авторское право на ПО путем получения государственного патента либо свидетельства.

Правообладатель имеет возможность отчуждать ПО несколькими способами.

1. Переуступка другому лицу права собственности (авторского права) на объект ПО (п. 1 ст. 1234 ГК РФ) осуществляется посредством подписания договора отчуждения. Авторское право отчуждается полностью, частичная переуступка не допускается. Заключаемый договор должен содержать несколько обязательных разделов – о величине, порядке и сроках оплаты. В противном случае в судебном порядке договор может быть признан ничтожным.
2. Переуступка другому лицу права собственности (авторских прав) на ПО осуществляется путем подписания лицензионного договора (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), на основании которого лицензиар (обладатель исключительного права) выдает лицензиату (другому лицу) специальное разрешение (лицензию).

Лицензии бывают 2 видов:

• Неисключительная (простая). Сохраняет за лицензиаром право выдавать лицензии на ПО другим заинтересованным лицам.
• Исключительная. Запрещает лицензиару выдавать лицензию прочим юридическим лицам.

Согласно положениям ст. 1238 ГК РФ правообладатель может дать лицензиату разрешение заключать сублицензионный договор с третьими лицами, в соответствии с которым последние получают право использовать авторское ПО.

Лицензионный (сублицензионный) договор, заключаемый сторонами исключительно в письменной форме, должен содержать ряд обязательных положений:

1. Точную характеристику предмета договора с указанием правоустанавливающего документа (номер, серия и дата оформления патента), который подтверждает право его использования.
2. Сумму договора, порядок оплаты.
3. Характеристику предполагаемого метода эксплуатации ПО.

Лицензионный договор, подписанный сторонами с учетом требований ГК, вступает в действие с момента его государственной регистрации.

В момент реализации ПО для персональных компьютеров конечным потребителям правообладатель не имеет возможности заключать лицензионный договор с конкретным физическим лицом.

Для решения этой задачи правообладателю предоставляется возможность заключать формальный лицензионный договор (так называемый договор присоединения) с каждым конечным покупателем.

Условия данного договора прописываются на обратной стороне упаковки каждой товарной единицы ПО и вступают в действие с начала процесса эксплуатации.

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

Согласно условиям п. 1 ст. 38 НК РФ у организаций и индивидуальных предпринимателей налоговые обязательства возникают исключительно при наличии объекта налогообложения.

Объект обложения налогом на добавленную стоимость – это хозяйственные операции по реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав (п. 1 ст. 146 НК РФ).

Плательщикам НДС – и покупателям, и продавцам ПО – необходимо разграничивать операции по реализации выполненных работ по разработке и усовершенствованию интеллектуального продукта и его непосредственной реализации конечному потребителю.

Бухгалтер обязан исчислить НДС на программное обеспечение и уплатить налог в бюджет при:

• реализации работ по созданию программ для персональных компьютеров, выполненных по техническому заданию заказчика (договор подряда);
• реализации услуг, связанных с разработкой и преобразованием ПО (смешанный договор);
• реализации ПО через сети ретейла (договор присоединения);
• реализации ПО с заключением стандартного договора купли-продажи.

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Действующим налоговым законодательством ряд хозяйственных операций освобожден от обложения налогом на добавленную стоимость (ст. 149 НК РФ).

К ним относятся операции по переуступке исключительных прав на ПО, которые произведены на основании письменного договора отчуждения, а также по передаче прав на использование результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, если основанием для реализации исключительного права на ПО служит договор отчуждения или лицензионный (сублицензионный) договор, оформленный в соответствии с действующими законодательными нормативами, то при осуществлении данной хозяйственной операции объект налогообложения НДС отсутствует. Во всех остальных случаях положения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяются, и продавец обязан включить в отпускную цену налог на добавленную стоимость, а затем уплатить его в бюджет.

Источник:

Департамент Общего аудита по вопросу учета стоимости программного обеспечения, входящего в состав приобретенного оборудования

16.04.2015

Ответ

В общем случае в силу пункта 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана (являются интеллектуальной собственностью).

Так, согласно пункту 1 статьи 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме (пункт 2 статьи 1286 ГК РФ).

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ).

Пунктом 5 статьи 1286 ГК РФ установлено, что лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке.

Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является договором присоединения[1], условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра, а также в электронном виде. Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной[2].

Хотелось бы обратить Ваше внимание на мнение, изложенное в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 и Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.09:

«38.2.

Предусмотренный пунктом 3 статьи 1286 ГК РФ договор заключается между правообладателем, то есть обладателем исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, и пользователем, то есть лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы или базы и начинающим пользование соответствующей программой или базой. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных названной нормой».

Отметим, что в данном Постановлении высказана позиция в отношении нормы пункта 3 статьи 1286 ГК РФ, которая в настоящее время утратила силу. Однако положения пункта 5 статьи 1286 ГК РФ содержат аналогичные условия, касающиеся порядка заключения договора присоединения. В связи с чем, считаем, что приведенные нами разъяснения актуальны в отношении действующих норм ГК РФ.

На основании изложенного считаем, что права на ПО могут быть переданы на основании лицензионного соглашения.

В рассматриваемом нами случае Организация приобретает оборудование, содержащее встроенное ПО. Соответственно, в данном случае, на наш взгляд, можно говорить о реализации поставщиком Организации экземпляра ПО в качестве товара.

При этом хотелось бы отметить следующее.

Согласно статье 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Вещь, раздел которой в натуре невозможен без разрушения, повреждения вещи или изменения ее назначения и которая выступает в обороте как единый объект вещных прав, является неделимой вещью и в том случае, если она имеет составные части (пункт 1 статьи 133 ГК РФ).

Если различные вещи соединены таким образом, который предполагает их использование по общему назначению (сложная вещь), то действие сделки, совершенной по поводу сложной вещи, распространяется на все входящие в нее вещи, поскольку условиями сделки не предусмотрено иное (статья 134 ГК РФ).

Так как в рассматриваемом нами случае Организация приобретает оборудование, включающее сопутствующее встроенное ПО, считаем, что в этом случае оборудование представляет собой сложную вещь, состоящую из материального носителя/оборудования/товара и интеллектуальной собственности.

По нашему мнению, в силу изложенного, операция по реализации поставщиком оборудования, включающего ПО, является операцией по реализации товара.

Источник: https://buchgalterman.ru/drugoe/prodazha-programmnogo-obespecheniya-bez-nds-otvety-na-voprosy.html

Программное обеспечение и НДС

— Скажите, а почему в вашем Счете на оплату программных продуктов сумма указана БЕЗ НДС? Вы что, и Счет-фактуру мне не дадите?
— Да, это так.

Дело в том, что в данном случае мы вам продаем не товар, а передаем неисключительные права на использование программного продукта, а такая сделка в соответствии со ст.149 Налогового кодекса РФ НДС не облагается.

 
— Ваши коллеги, фирма «N», продают те же программы по той же цене, но НДС у них включен в стоимость. Мне выгоднее купить у них, потому что на эту сумму НДС я смогу уменьшить свои налоговые платежи.
— Мы не знаем, почему наши коллеги так поступают.

Возможно они желают платить НДС, хотя у них есть все законные основания этого не делать. Это их личное дело. А вот вы серьезно рискуете, если собираетесь уменьшить свои платежи по НДС на эту сумму.
— Это почему?..

Давайте разберемся.

Для начала обратимся к источнику данного вопроса.
В 2008 году Федеральный закон № 195-ФЗ от 19.07.2007 года внес изменения в Налоговый кодекс РФ и дополнил п.2 ст.149 подпунктом 26, в соответствии с которым:

Глава 21 «Налог на добавленную стоимость» Статьи 149. Операции, не подлежащие налогообложению:2.

Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:…

26) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;)

Следует также заметить, что в связи с тем, что операции по реализации прав на ПО включены в п.2 ст.149 НК РФ, налогоплательщик не в праве отказаться от применения данного освобождения.

В том же 2008 году 1 января вступила в действие часть 4 Гражданского кодекса РФ, закрепляющая два основных способа, при помощи которых правообладатель может распоряжаться принадлежащим ему правом:

1. Заключение договора об отчуждении прав (ст.1234 ГК РФ)
2. Заключение лицензионного договора (ст.1235 ГК РФ)

Программный продукт — это результат интеллектуальной деятельности. Об этом сказано в ст.1259 ГК РФ.

Статья 1259 ГК. Объекты авторских прав
К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

В связи с этим любая передача прав на программный продукт должна подчиняться указанным правилам. Разработчик программного продукта (Лицензиар), тиражируя свое произведение, то есть передавая его неограниченное количество раз, делает это явно без отчуждения права. Значит данная передача должна сопровождаться заключением Лицензионного договора.

Статья 1235 ГК. Лицензионный договор
1. По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В случае, когда тиражирование программного продукта осуществляется через сеть посредников (дилеров, партнеров и т.п.), то передача прав посредником конечному пользователю производится на основании Сублицензионного договора, к которому применяются все правила о лицензионном договоре в соответствии со ст.1238 ГК РФ.
Таким образом…

Вывод первый:

Если вы приобретаете программный продукт у правообладателя (или его представителя) оформляя передачу прав Лицензионным или сублицензионным договором, либо договором имеющим все признаки лицензионного, то по закону такая сделка не может облагаться НДС.

Если правообладатель или его представитель в договоре, Акте и Счете-фактуре указали сумму НДС, то вы как покупатель (плательщик) не имеете права вносить сумму НДС в Книгу покупок и тем самым уменьшать сумму НДС к уплате в бюджет. Если же вы это сделаете, то при налоговой проверке по НДС имеете все шансы попасть под штрафные санкции.

Вывод второй:

Если вы приобретаете программный продукт и при этом сделка не оформляется лицензионным договором, либо используется договор купли-продажи или договор возмездного оказания услуг, в котором указана сумма НДС, то в результате этого возникает резонный вопрос: «По какому праву вы владеете и используете объект интеллектуальной собственности?» По сути это — контрафакт! Ни один уважающий себя юрист не поставит свою визу в таком договоре.

Не стоит также забывать и о налоговых проверках. Налоговые инспектора довольно часто квалифицируют данные сделки как передачу прав, и на основании этого выставляют требования о уплате НДС и штрафов. Судебно-арбитражная практика по таким делам весьма противоречивая. Вот конкретный пример из жизни:

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2011 № КА-А40/9419-11 по делу № А40-140882/10-129-522По мнению инспекции, договоры на приобретение прав на использование программ для ЭВМ, заключенные с контрагентом, являются сублицензионными договорами.

К ним должны применяться правила о лицензионных договорах. Такие операции льготируются на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, а значит, по ним нельзя принять к вычету НДС, ошибочно выставленный контрагентом.

Суд разъяснил, что в данном случае заключенные и исполненные обществом договоры являлись договорами поставки.

Таким образом, стоимость поставленного программного обеспечения не подлежала освобождению от НДС на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ.

И — хотя постановление ФАС было в пользу налогоплательщика — время, деньги и нервы на доказательство своей невиновности, тем не менее, были потрачены.

Учитывая все вышеизложенное, наша компания, руководствуясь нормативными документами и жизненной практикой, при реализации прав на использование программного продукта конечному пользователю в обязательном порядке заключает с ним сублицензионный договор.

Те же компании, которые при продаже не делают этого, притом указывают в сумме счета НДС, не думают о негативных правовых и налоговых последствиях, ожидающих конечного пользователя.

В любом случае, выбор за вами.



Толстиков Игорь Геннадьевич, генеральный директор ООО СП «ИНТЕГРА»

Источник: http://spintegra.ru/blog/po_i_nds/

Законна ли продажа программного обеспечения без ндс? – Гос Сбор Инфо

29.06.2021

Продажа программного обеспечения без НДС на внутреннем рынке Российской Федерации возможна на основании льготы, указанной в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Однако бывают и случаи, когда применение данной льготы незаконно, а значит, покупатель программного обеспечения обязан оплатить предъявленную продавцом сумму НДС.

Законодательные положения о программном обеспечении

Продажа программного обеспечения без НДС

Исчисление НДС на программное обеспечение

Итоги

Законодательные положения о программном обеспечении

Гражданским кодексом РФ компьютерные программы обозначены как результат интеллектуальной деятельности и отнесены к объектам охраняемой законом интеллектуальной собственности, на которые признаются интеллектуальные права, включающие исключительное или имущественное право (ст. 1225 и 1226 ГК РФ). Также программы для компьютеров отнесены к объектам авторских прав, охраняемым как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 и 1262 ГК РФ).

Автор или соавторы программного обеспечения, внесшие личный творческий вклад в создание объекта интеллектуальной деятельности, выступают его первоначальными правообладателями (ст. 1228 ГК РФ) и могут распорядиться имущественным правом на данный объект одним из непротиворечащих законодательству способов (п. 1 ст. 1233 ГК РФ):

1. Правообладатель может передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуального труда в полном объеме другому лицу — приобретателю по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Такой документ заключают в письменной форме и регистрируют в патентном органе (в предусмотренном законом случае). Переход исключительного права происходит в полном объеме в момент регистрации договора. Важными условиями договора об отчуждении являются передача исключительного права в полном объеме, согласованный размер и порядок оплаты программного обеспечения. Иначе договор может быть признан незаключенным.
2. Право использования программного обеспечения в пределах, определенных документом, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется. Возможен и случай, предусмотренный п. 1 ст.

 1238 ГК РФ, при котором лицензиар может дать письменное согласие лицензиату на право использования интеллектуального продукта по договору другим лицом на основании заключения сублицензионного договора.

При этом правила о лицензионном договоре, отмеченные в Гражданском кодексе, применимы и к сублицензионному договору.

Договор должен быть заключен в письменном виде при полном согласовании сторонами существенных условий:

• предмета договора и права его использования (с указанием даты и номера патента, свидетельства, другого документа, удостоверяющего исключительное право на объект);
• размера оплаты в случае заключения возмездного договора;
• способов использования объекта интеллектуальной собственности.

Моментом заключения лицензионного договора является дата его госрегистрации (письмо Минфина от 04.05.2012 № 03-03-06/1/226).

Продажа программного обеспечения без НДС

Обязанность по исчислению и уплате того или иного налога возникает у налогоплательщика при наличии объекта налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ). На территории Российской Федерации реализация товаров, работ, услуг и имущественных прав признана объектом обложения НДС соответственно подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Не подлежащие обложению (освобожденные от налогообложения) НДС операции указаны в ст. 149 НК РФ. Налоговым законодательством, согласно подп. 26 п. 2 ст.

 149 НК РФ, разрешено льготное налогообложение передачи исключительных прав на программное обеспечение, выполненной согласно договору на отчуждение исключительных прав или лицензионному договору.

То есть НДС на программное обеспечение, реализация исключительного права на которое осуществлена по договору об отчуждении, лицензионному или сублицензионному договорам, не исчисляется и не уплачивается в бюджет. Об этом отмечено и в письме Минфина РФ от 07.10.2010 № 03-07-07/66.

См. также материал «Можно ли не платить НДС при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора?».

Источник:

/ Хозяйственное право / Перепродажа программного обеспечения налогообложение

Например, распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров, публичный показ произведения, импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения.

Несомненно, в некоторых случаях возникает необходимость использования программы способами, которые не охватываются теми, что предоставляются по умолчанию по договору купли-продажи экземпляров программы.

К примеру, у предприятия, торгующего дисками с программным обеспечением в магазине, где потенциальным покупателям демонстрируются возможности программы, должно быть право на публичный показ программы, ведь магазин — открытое для свободного посещения место (пп. 3 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).Заключение лицензионных договоров регулируется нормами ст. ст. 1235, 1286 ГК РФ.

Помимо этого, статус правообладателя на программу возникает у юридического лица, если программное обеспечение: — разработано его сотрудниками в рамках трудовых обязанностей (служебное произведение);— создано по договору авторского заказа с автором, в котором закреплено условие об отчуждении заказчику исключительного права на программу;— создано по договору заказа со специализированной организацией, в соответствии с которым право на программу принадлежит заказчику. На основании ст. 1229ст. 1229 ГК РФ правообладатель (автор или организация, обладающие исключительным правом на программное обеспечение) вправе использовать его по своему усмотрению любым, не противоречащим закону способом, а именно: — пользоваться исключительным правом самостоятельно;— передать это право третьим лицам.

Программное обеспечение и налогообложение

Акцентируем внимание: в данном случае лицензионный договор заключается между правообладателем (лицом, которому принадлежит исключительное право на программу) и пользователем, а не продавцом и пользователем. К этому моменту мы еще вернемся.

Заключаем лицензионный договор…Из всего сказанного выше следует, что по сделке купли-продажи экземпляров программы покупатель (в том числе купивший экземпляры для дальнейшей перепродажи) приобретает право (без заключения лицензионных договоров):- дальнейшего распространения купленных экземпляров программы;- использования экземпляров программы по прямому назначению способами, названными в ст. 1280 ГК РФ.При этом само по себе исключительное право на программу намного шире указанных возможностей и заключается в использовании программы в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1270 ГК РФ).

Есть ли ндс при продаже программного обеспечения?

Кроме этого, возможна передача исключительного права на программу по договору об отчуждении исключительного права, а также передача права на использование программы в установленных пределах по лицензионному договору.

Заключаем договор купли-продажи дисковКак показывает практика, предприятия, приобретающие партию программного обеспечения, не всегда горят желанием получить освобождение от НДС. Между тем в соответствии с п. 5 ст.

149 НК РФ налогоплательщик не может по своему желанию отказаться от освобождения, предусмотренного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Возможна ли продажа программного обеспечения без ндс?

ГК РФ предусматривает два возможных способа передачи исключительного права на программное обеспечение: посредством его отчуждения третьему лицу, путем предоставления третьему лицу лицензии на его использование.

В первом случае отношения сторон строятся на основании письменного договора об отчуждении исключительного права, при втором варианте в письменном виде заключается лицензионный договор. Статьей 1233 ГК РФ установлено, что к обоим видам договоров, связанных с переходом исключительных прав, применяются общие положения о договоре.

Следовательно, и договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор будет считаться заключенным лишь при условии, что все существенные условия такого договора сторонами согласованы. В соответствии со ст. 1234ст.

Есть ли ндс при продаже программного обеспечения?

Итак, программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст.

1261 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса программы для ЭВМ относятся к интеллектуальной собственности. Правообладатель (лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности) может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности.

Причем отсутствие запрета не считается согласием. Именно поэтому другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя (п. 1 ст.

Ндс по операциям с программами для эвм и базами данных

Смотрим законодательство НДС С 1 января этого года к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, отнесены реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Теперь обратимся к Гражданскому кодексу, чтобы понять, что относится к исключительным правам, интеллектуальной деятельности и лицензии на их использование. Интеллектуальная собственность и правообладатель Начнем с понятия компьютерной программы.

Продажа программного обеспечения налогообложение

Внимание

N 1137 (далее — Правила N 1137).В данном случае счет-фактура выставляется без выделения соответствующей суммы налога, а на документе делается надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)».

Декларация по НДС представляется в налоговую инспекцию по форме, утвержденной Приказом Минфина от 15.10.2009 г. N 104н.

Учитывая, что операции по передаче указанных прав не предполагают уплату налога в бюджет, они отражаются в разделе 7 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения); операции, не признаваемые объектом налогообложения; операции по реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых не признается территория РФ; а также суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев».

Важно

Справка Показать Если организация неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, суд вправе по требованию прокурора принять решение о ликвидации такого юридического лица (ст.

1253 ГК РФ). Как правило, лицензионный договор составляют в письменной форме. Также допускается заключение так называемого договора присоединения.

Перепродажа программного обеспечения налогообложение

Далее чиновники заметили, что операции по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также услуги по обновлению информации, содержащейся в базах данных, подлежат налогообложению НДС.

Как видите, финансисты разделили такие понятия, как права на использование программ, материальные носители (на которых записаны указанные программы) и услуги по обновлению. Смотрим далее.

Перед началом нового года Минфин порадовал нас сразу двумя более подробными разъяснениями (письма Минфина от 29.12.2007 г.

Источник: https://pravospb812.ru/nds/zakonna-li-prodazha-programmnogo-obespecheniya-bez-nds.html

Неисключительные права на программное обеспечение ндс

Людмила Харитонова

Многие знают, что операции в рамках лицензионного договора НДС не облагаются.

Для компаний, которые применяют общую систему налогообложения, этот фактор играет решающую роль при выборе договорной схемы.

Но мало кто задумывается, что неверный выбор повлечет до начисление НДС вместе со штрафами и пени.

Когда вопросов не возникает

Если мы применяем лицензионный договор для оформления передачи прав на программное обеспечение, товарный знак и другие объекты интеллектуальной собственности, никаких проблем нет. Такая передача, согласно ГК, и должна оформляться лицензионным договором. А вот дальше могут возникнуть сложности.

Выбрали не то название – лишились льготы

Бывают случаи, когда вместо лицензионного договора по ряду причин составляется смешанный договор, который объединяет в себе несколько видов договоров.

Например, вы составляете договор оказания услуг, предметом которого является передача неисключительной лицензии на ПО и оказание услуг по доработке такого ПО.

Дополнительный функционал – программа или услуга?

Другая проблема возникает у сервисов, которые бесплатно передают основной функционал программного обеспечения, а дополнительный предоставляют платно.

После того как в деле Мейл.ру налоговая инспекция смогла доказать, что покупка «танчиков» и прочей игровой атрибутики – услуга, а не функция программного обеспечения, которая предоставляется по лицензионному договору, проблем стало больше.

В решениях судов по данному делу указано следующее «…cогласно пункту 1.7 Соглашения Дополнительный функционал Игры – функциональные (программные) возможности Игры, позволяющие Лицензиату за плату, размер и условия внесения которой определены настоящим Соглашением, получить право доступа на условиях неисключительной лицензии к использованию дополнительных преимуществ и привилегий в Игре.

Сам по себе ДФИ функционирует на основании программного кода, являющегося составной частью клиентского программного обеспечения, необходимого для участия в игровом процессе.

Вместе с тем программный код как таковой, необходимый для отображения дополнительного игрового функционала на мониторах пользователей – как вносящих плату за валюту игрового мира, так без внесения таковой, – получают в момент безвозмездного скачивания программного обеспечения.

Представление возможности использования дополнительного функционала игры (ДФИ) в целях облегчения игрового процесса и более быстрого развития игрового персонажа является по своей сути договором оказания платных услуг и имеет отдельное регулирование в анализируемом лицензионном соглашении» (см. Постановление по делу № А40-91072/2014 от 06.03.2015. 9-й ААС ).

Тем не менее на законодательном уровне этот вопрос не решен до сих пор, что позволяет применять льготу при достаточных основаниях.

Для этого нужно понять, что фактически представляет собой дополнительный функционал. Действительно ли это часть программного обеспечения или некая услуга, которую оказывают ваши сотрудники при нажатии кнопки в ПО?

Если вы решаете реализовывать дополнительный функционал в рамках лицензионного договора, очень внимательно подойдите к вопросу формулировок, чтобы из текста было понятно, что это именно часть ПО, а не услуга.

SaaS – услуга или лицензия?

Вторая проблема связана с извечным спором российских юристов, которые до сих пор не могут прийти к единому мнению относительно правовой природы SaaS-сервисов.

Так, суды вполне благосклонно относятся к SaaS-сервисам, работающим по лицензионной модели. Например, в одном из свежих судебных решений суд указывает «…Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, между истцом и ответчиком заключен лицензионный договор №38-ЦМТ-03/17 от 01.03.

2021, согласно которому ответчик (лицензиар) обязался предоставить истцу (лицензиату) право использования простой (неисключительной) лицензии программы для ЭВМ «АМС-ЦМТ», а также дополнительные услуги, связанные с указанной программой; программа работает по технологии SaaS – Программное обеспечение как услуга.

Постановление по делу № А60-42236/2021 от 22.05.2021. 17-й ААС ).

На текущий момент SaaS-сервисы делятся примерно пополам в применении этих видов договоров.

Но, опять-таки, прежде всего следует смотреть, какие услуги и функционал предоставляется в рамках того или иного сервиса. Чаще всего при изучении становится понятно, какую форму договора выбрать и как в случае спора доказывать свою правоту налоговому инспектору.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 25 июня 2008 г. N 03-07-07/70 О применении НДС при передаче прав на использование программных продуктов

Вопрос: ЗАО является лидером среди Российских компаний-разработчиков и производителей электронного оборудования для телевизионных студий и компьютерных систем видеонаблюдения. Часть разрабатываемого электронного оборудования комплектуется программным обеспечением как собственного производства, так и сторонних разработчиков.

1. Производимый экземпляр программного обеспечения для ЭВМ реализуется в товарной упаковке, содержащей сам программный код на оптическом носителе (компакт-диске), инструкцию по установке и эксплуатации, а также электронный ключ защиты.

Компоненты программы для ЭВМ в отдельности друг от друга не функционируют, то есть программа для ЭВМ на оптическом носителе не функционирует без электронного ключа защиты, соответственно ни электронный ключ, ни программа не функционируют сами по себе, с иной программой для ЭВМ и даже с иным экземпляром этой же программы для ЭВМ.

Читайте так же:  Где находится сара назарбаева

Электронные ключи защиты, оптические носители приобретаются по договорам поставки с применением НДС. Сумма налога на добавленную стоимость учитывается в стоимости, списывается на затраты производимых программных продуктов для ЭВМ и к вычету из бюджета РФ не предъявляется (в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ).

Реализация программ для ЭВМ (неисключительных прав на экземпляры программного обеспечения) с 01.01.2008 г. осуществляется покупателям (юридическим и физическим лицам) на основании заключаемых в письменной форме лицензионных договоров (в соответствии с требованиями части четвертой ГК РФ и подпунктом 26 п. 2 ст. 149 НК РФ) с выставлением счетов-фактур без НДС.

При этом в счете-фактуре компоненты программы для ЭВМ не выделяются.

Просим Вас дать разъяснения, соответствует ли действующему законодательству такой порядок оформления операций по производству и реализации готовой продукции.

2. Наши партнеры, приобретающие программное обеспечение для дальнейшей перепродажи, осуществляют данную операцию путем заключения сублицензионных договоров в письменной форме.

Неисключительные права на экземпляры программного обеспечения нашего производства реализуются нашими партнерами также без НДС (соответственно, покупатель не имеет права вычета НДС).

Правомерно ли в данном случае отнесение операций по дальнейшей передаче партнерами неисключительных прав на программы для ЭВМ путем заключения сублицензионных договоров к операциям, освобождаемым от налогообложения согласно подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ?

3. В некоторых случаях вместе с программным обеспечением мы осуществляем реализацию приобретаемых товаров (например — компьютеров), а также разрабатываемых нами видеоплат ввода/вывода. С 01.01.2008 г.

Соответственно, реализацию неисключительных прав на экземпляры программ для ЭВМ мы относим к операциям, не облагаемым налогом на добавленную стоимость, а реализацию товаров к операциям, облагаемым НДС (в соответствии с требованиями НК РФ).

Соответствует ли применяемый порядок оформления данных операций требованиям Федерального закона от 19.07.2007 N 195-ФЗ?

4. При покупке программного обеспечения сторонних производителей, мы требуем у них заключения с нами лицензионного договора, а также отсутствия в счете НДС.

При дальнейшей реализации этого программного обеспечения мы заключаем с покупателем сублицензионный договор, и далее вся цепочка реализации этого программного обеспечения вплоть до конечного пользователя осуществляется по сублинцензионным договорам без НДС.

Соответствует ли действующему законодательству такой порядок оформления операций по приобретению и реализации программного обеспечения?

Просим также разъяснить в каких случаях возможна работа с приобретаемым программным обеспечением с применением налога на добавленную стоимость в соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149?

В соответствии с указанной нормой от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождены передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также передача прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Таким образом, передача прав на использование вышеназванных результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным договорам не облагается налогом на добавленную стоимость независимо от способа передачи результатов интеллектуальной деятельности.

В связи с этим при передаче прав на использование программных продуктов стоимость материальных носителей, а также средств защиты, необходимых для использования программ, по лицензионным договорам, по нашему мнению, освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии, что эта стоимость учтена в стоимости передаваемых прав по лицензионному договору.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 170 главы 21 «Налог на добавленную стоимость» Налогового кодекса Российской Федерации в случае приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость (освобожденных от налогообложения), суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг). В связи с этим суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные поставщиками товаров (работ, услуг), в том числе материальных носителей, средств защиты и т.п., использованных при осуществлении операций по передаче прав на использование программных продуктов, учитываются в стоимости этих товаров (работ, услуг) и к вычету не принимаются.

В отношении применения вышеуказанной нормы об освобождении от налога на добавленную стоимость по сублицензионным договорам сообщаем.

Пунктом 1 статьи 1238 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский кодекс) предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор). При этом согласно статьям 1259 и 1270 Гражданского кодекса использованием программного обеспечения считается как запись в память ЭВМ, так и распространение программного обеспечения путем продажи.

На основании пункта 5 статьи 1238 Гражданского кодекса к сублицензионному договору применяются правила Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Учитывая изложенное, вышеуказанная норма Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 195-ФЗ может применяться при распространении программного обеспечения путем продажи, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора.

Источник: https://domtriumf18.ru/neisklyuchitelnye-prava-na-programmnoe-obespechenie-nds/